Односторонние и двусторонние контракты Англии и договора Казахстана
Жарылгап М.К., юрист, МВА
Ключевые слова
- Contracts law, bilateral, unilateral contracts, a promise, договорное право, категории, односторонние, двусторонние (взаимные) договора, обещание, права и обязанности, правоотношение, дарение, публичное обещание вознаграждения.
В условиях роста возможностей в общении ошибочным было бы придерживаться изоляционизма, отказываться от обмена идеями, изучения и учёта опыта правовых систем других государств, регионов. Такое общение является важным для всех государств и регионов: центральных, периферийных и полупериферийных3. Современные взаимоотношения между государствами, регионами осложняются очередным переходом центра гегемонии, на этот раз от США к Китаю4. Риски и неопределенности стали ощутимыми во всех странах, независимо от применяемых в них правовых категорий, институтов.
Снижению неопределенности способствует перспективное развитие права. В этом направлении синергетический эффект дает совместное изучение категорий и институтов права. Рассмотрение отдельных институтов права в рамках национальной системы права с учётом опыта ведущих зарубежных стран позволяет, по нашему мнению, решить проблемы в законодательной и правоприменительной практике лишь в краткосрочной перспективе. Такое частное рассмотрение не создает инструмента для дальнейшего изучения материала с точки зрения самого права.
В Казахстане, как и в других странах СНГ, увеличивается количество и объёмы внешнеэкономических сделок с дальним зарубежьем. Правительство Казахстана стремится развивать биржевую торговлю, техническая поддержка оказывается электронной торговле. Законодательное признание и реализацию на этих территориях получают такие
Опыт
Рассмотрение категорий позволяет более эффективно проводить систематизацию изучаемого правом материала. Изучение и применение категорий позволяет получить взгляд на риски и неопределенности сверху, в масштабе. Естественно, исследование даже отдельной категории представляет собой весьма трудоемкую работу.
Изучение категорий
Недостаток изучения категорий
Примером изучения правовых категорий с позиции права может служить работа
В предлагаемой статье предпринята попытка отразить отличительные особенности контрактного права Англии в части классификации на двусторонние и односторонние контракты. Для этой цели необходимо сравнить деление контрактов и договоров на односторонние и двусторонние, указать, какие критерии лежат в основе этих классификаций, определить преимущества и пределы применения критериев для классификации договоров (контрактов). Анализ одностороннего контракта по праву Англии, и аналогичных, похожих на него институтов договорного права Казахстана, по нашему мнению, наиболее полно отражает фундаментальные различия сравниваемого деления контрактов и договоров, определяемых базовыми понятиями двух правовых систем.
Теоретическую базу
Общее право Англии определяет договор как соответствующее закону, создающее обязательство соглашение; соглашение создает права и обязанности, которые могут быть защищены в суде. Аналогичным образом законодательство Казахстана первым элементом в договоре считает соглашение, признает договором «соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей»8.
В работах по общему праву Англии контракты разделяются по нескольким основаниям, наиболее распространенными являются две классификации: (1) контракты, заверенные печатью, с одной стороны, и простые контракты, с другой, (2) двусторонние контракты и односторонние контракты.
Понятия односторонних, двусторонних контрактов очень близки по обозначению к односторонним и двусторонним9 договорам гражданского права Казахстана, России и других стран в основе, которых лежит модельный гражданский кодекс стран СНГ10.
В модельном кодексе стран СНГ, теории гражданского права11 принятой в странах СНГ, под двусторонними договорами понимаются договора, в которых у каждой из сторон имеются и права, и обязанности. Таковыми являются договора
Мы попытаемся структурировать основания классификации с позиции права. При этом следует отметить, мы опускаем желание найти ответ на вопрос: какой из двух критериев больше подходит для целей классификации договоров, обещание или права и обязанности,
С точки зрения теории права, такого его понятия как «правоотношение», принятого в Казахстане, России и других странах СНГ, права и обязанности сторон договора являются элементами правоотношения. Права и обязанности сторон относятся к содержанию правоотношения. Тогда как договор относится к другому, самостоятельному элементу правоотношения — основанию14. Права и обязанности ближе к понятию правоотношение, чем к договору; они скорее выступают следствием, результатом законотворчества или того же договора, чем причиной. Поэтому с этой позиции применение к двусторонним договорам в качестве классифицирующего признака обещания (а не прав и обязанностей), по нашему мнению, более предпочтительно.
Применение обещания позволяет разъяснить, почему в дарении на стороне дарителя имеется не только обязанности, но и права15. Доктрина договорного права признает дарение односторонним договором16. В тоже время законодателем признано, к примеру, право дарителя требовать от одаряемого возмещения реального ущерба, причиненного отказом принять дар17.
Право на стороне дарителя несколько нарушает стройность одностороннего договора, в котором критерием принят результат (или наличие прав и обязанностей).
Обращение к обещанию, применение его в качестве критерия выделяющего двусторонние договора, наталкивается на ряд фундаментальных понятий определяющих принятую в цивилистике стран постсоветского пространства систему. В частности, понятие обещания в английском контрактном праве очень близко, на первый взгляд, по своему значению и роли к понятию волеизъявление в гражданском праве стран СНГ. Рассмотрим это на примере односторонних (unilateral) контрактов в английском праве.
Суть односторонних английских контрактов заключается в том, что с одной стороны представляется обещание, а с другой — действие19 (в качестве встречного предоставления, взамен обещанию). Сущность односторонних (unilateral) контрактов принято раскрывать от частного к общему, через примеры о вознаграждении20. Например, лицо (А) обещает выплатить вознаграждение любому лицу (В), которое вернет ему (А) утерянный им (А) кошелек. Такой случай в гражданском кодексе Казахстана определяется как публичное обещание вознаграждения21. В теории гражданского права — относится к обязательствам из односторонних действий и не считается договором22. По гражданскому праву РК в публичном обещании вознаграждения имеется действие одной стороны (А), и этого вполне достаточно для возникновения обязанности. Контрактное право Англии аналогично признает обязанность только на стороне (А), не считая
Другое дело если
Казахстанскому законодательству известны и в нём закреплены институты аналогичные односторонним английским контрактам. В первую очередь, это договор в пользу третьего лица23, публичная оферта в розничной
Предыдущие действия других лиц могут порождать ещё до договора для них самих обязанности. В частности, в розничной
Обещание, по нашему мнению, ближе к обязанности, нежели к праву одной из сторон, оно быстрее порождает обязанность у стороны, давшей обещание, нежели право у стороны, получившей обещание. Обязанность из обещания не создает непосредственно на другой стороне права. Для возникновения права у другой стороны, отозвавшейся на объявление, необходимы дополнительные юридически значимые факты, а точнее такой стороне необходимо совершить действия — действия, предусмотренные объявлением. Когда из обещания последовательно возникают обязанности у одной стороны, а затем (не одновременно) права у другой стороны правоотношения, то признание за ними сразу же после объявления (обещания) контрактного характера без учета степени развития отношения, вовлеченности в них субъекта, по нашему мнению, несколько преждевременно.
Таким образом, в основе английской системы unilateral & bilateral contracts используется a promise (обещание). Односторонние и двусторонние контракты и договоры не имеют единого критерия для классификации. Казахстанская система договорного права, следуя подходам соседних стран и традиции, пользуется критерием — наличие прав и обязанностей у сторон. Каждый из указанных критериев имеет свои пределы. Договорное право не всегда учитывает последующее возникновение, законодательное признание у сторон прав и (или) обязанностей в правоотношении. Контрактное право, наоборот, опережает действия, события, обозначает контрактом отношения с действиями только одного субъекта. По нашему мнению, классификация договоров и контрактов должна в большей мере учитывать степень развития конкретного правоотношения, степень вовлеченности в них сторон. В правоприменительной практике ошибочно было бы использовать понятия «unilateral & bilateral contracts» как идентичные односторонним и двусторонним договорам.
Примечания
1 Хантингтон С. Столкновение цивилизаций. / Пер. с англ. Т. Велимеева, Ю. Новикова. — М.:
2 Цвайгерт К., Кётц X. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: В
3 Тилли Ч. Принуждение, капитал и европейские государства. 990–1992 гг. // Пер. с англ.
4 См., к примеру, Арриги Дж. Адам Смит в Пекине: что получил в наследство XXI век. Пер. с англ.
5 Дождев
6 Гасников
7 Диденко
9
10 Модельный Гражданский кодекс для государств — участников Содружества Независимых Государств (часть вторая: раздел 4. Отдельные виды обязательств) от 13 мая 1995 г. // сайт Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств (МПА СНГ). httpss://www.iacis.ru/html/?id=22&pag=22&nid=1
11
12 Ewan McKendrick Contract Law // Palgrave Macmillan, 6th edition, see 5.3, p. 86
13 Дождев
14 «Общая теория государства и права» (академический курс в
15 И.В. Елисеев из анализа п.2 ст.572 ГК РФ приходит к выводу, что «договор дарения, являющийся, по общему правилу,
16 Ем В.С. (к.ю.н., доцент) указывает, что «… по общему правилу дарение — односторонний договор, в котором у одаряемого отсутствуют обязанности (если только речь не идёт о такой особой разновидности дарения как пожертвование)» // Гражданское право: В 4 т. Том 3: Обязательственное право/ отв. ред. —
17 См. ГК РК ст. 507 п.3: «Если договор дарения был заключен в письменной форме, даритель вправе требовать от одаряемого возмещения реального ущерба, причиненного отказом принять дар».
18 Брагинский М.И., Витрянский
19 Ewan McKendrick Contract Law // Palgrave Macmillan, 6th edition, see 3.13, p. 50
20 Ewan McKendrick Contract Law // Palgrave Macmillan, 6th edition, see 3.13, p. 51
21 См. ГК РК ст. 911 п.1: «Любое лицо, объявившее публично о выплате вознаграждения в денежной или иной форме за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов, должно исполнить обязательство перед лицом, которое в соответствии с условиями конкурса признано его победителем».
22
23 См. ГК РК ст. 391: «1. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, указанному или не указанному в договоре и имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. 2. Если иное не предусмотрено законодательством или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица».
24 См. ГК РК ст. 447 п.1: «Выставление товаров, демонстрация их образцов или представление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков
25 См. ГК РК ст. 857: «Если лицо, в интересе которого предпринимаются действия без его поручения, одобрит эти действия, к отношениям сторон в дальнейшем применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным».
26 Правила внутренней торговли, утвержденные постановлением Правительства Республики Казахстан от 21 апреля 2005 года № 371, п. 22: «Продавец обеспечивает наличие четко оформленных ценников на реализуемые товары с указанием наименования товара, его сорта, цены за вес или единицу товара».
28 См. ГК РК ст. 912 п.1: «Лицо, объявившее публично о выплате вознаграждения, вправе в той же форме отказаться от данного обещания, кроме случаев, когда в самом объявлении предусмотрена или из него вытекает недопустимость отказа или дан определенный срок для совершения действия, за которое обещано вознаграждение, или к моменту объявления об отказе хотя бы одно из отозвавшихся лиц уже выполнило указанные в объявлении действия».
- 22777 просмотров